Протокол разногласий

Право составить протокол есть у победителя любой электронной процедуры, но только единожды (ч. 4 ст. 83.2 44-ФЗ).

Госзаказчик направляет победителю контракт, в который включает реквизиты сторон, контактные данные, информацию о цене и о товаре. У поставщика есть пять дней, чтобы ознакомиться с контрактом и выполнить действия:

• Если не нашел ошибок — подписать госконтракт квалифицированной электронной подписью (КЭП) на ЭТП и приложить документ, который подтверждает обеспечение исполнения контракта, при наличии такого требования.
• Если обнаружил ошибки, некорректные данные — оформить разногласия и направить госзаказчику.

Заказчик не может менять существенные данные — добавлять новые пункты, изменять условия поставки товара и выполнения работ. Проект контракта составляют по шаблону, и конечный вариант договора должен в точности соответствовать проекту. Изменить можно только несущественные данные:

• реквизиты и контакты участника, если они поменялись;
• опечатки, технические ошибки;
• положения контракта, если они не противоречат документации.

Поэтому важно внимательно прочитать проект контакта до того, как подать заявку на участие в закупке, чтобы оценить риски заранее. Попросить заказчика изменить существенные положения договора не получится. Например, нельзя увеличить сроки поставки или объем работ.

Как оформить документ

44-ФЗ не определяет конкретную форму и состав документа, которым оформляют разночтения. Протокол составляют в свободной форме, подписывают КЭП и направляют госзаказчику через функционал ЭТП.

Разногласия можно отправить только один раз, поэтому все замечания нужно прописать в одном документе. Рекомендуем указывать ссылки на конкретные пункты договора, в которые вносите поправки, чтобы госзаказчик вас понял.

Образец протокола разногласий по 44-ФЗ

Как подать протокол разногласий

Когда заказчик присылает итоговый договор участнику, в карточке контракта на ЭТП появляется возможность подать разногласия. В специальном окне пишут причину подачи протокола и прикрепляют сам документ. Подписывают электронной подписью и отправляют форму.

Кнопка для подачи протокола появится в карточке контрактов в личном кабинете участника после того, как заказчик направит договор. Чтобы подать протокол, участник выполняет действия на ЭТП:

1. В специальном окне формы указывает причину, по которой возникли разночтения.
2. Прикрепляет файл протокола.
3. Подписывает форму КЭП и отправляет.

После того, как участник направит разногласия, оператор площадки поменяет статус в карточке контракта, и подписать договор будет нельзя.

В какие сроки заказчик рассмотрит разногласия

Госзаказчик за три рабочих дня рассматривает разногласия и принимает решение:

если согласен с участником, то направляет на площадку доработанный контракт с учетом изменений;
если не согласен, то направляет первую редакцию контракта и прикладывает обоснования, почему не будет вносить изменения.

В течение следующих трех рабочих дней победитель должен подписать договор. Если не подпишет, то его признают уклонившимся от подписания и внесут в РНП.

Если вы считаете, что госзаказчик необоснованно отказался от ваших поправок, подавайте жалобу в ФАС и доказывайте свою точку зрения.

Протокол разногласий к Договору (если в договоре указано наименование то указать наименование договора) №___ от «__»________ 2022 г.

г. Новосибирск «___»________ 2022 г.

__________ (указать полное наименование стороны договора в соответствии с учредительными документами), именуемое в дальнейшем «________________ (указать должника в соответствии с текстом договора — наименование стороны)», в лице __________ (указать должность) __________ (указать ФИО), действующего на основании (указать наименование документа на основании которого лицо уполномочено подписывать договор), с одной стороны, и

Общество с ограниченной ответственностью «Наименование общества» (ООО «Наименование общества»), именуемое в дальнейшем «________________(указать кредитора в соответствии с текстом договора — наименование стороны)», в лице __________ (указать должность) __________ (указать ФИО), действующего на основании (указать наименование документа на основании которого лицо уполномочено подписывать договор), с другой стороны, совместно именуемые «Стороны» утвердили настоящий Протокол разногласий к Договору №____ от «__»______2022 о нижеследующем:

1. Стороны пришли к соглашению принять условия Договора №____ от «__»______2022 в новой редакции со следующими изменениями:

№ пункта проекта Договора

Редакция «___________ (наименование стороны)»

Указать соответствующий пункт (подпункт) договора, если отсутствует то указать номер дополняемого пункта и слово «Дополнить», например «1.5.

Указать текст соответствующего пункта (подпункта) договора, если отсутствует, то указать – «Отсутствует»

2. Настоящим Протоколом разногласий Стороны подтверждают принятие вышеуказанных пунктов Договора в редакции Лицензиата.

От «___________ (наименование стороны)»:

___________ (указать должность)

__________ / ________ указать И.О. Фамилию

От «___________ (наименование стороны)»:

___________ (указать должность)

__________ / ________ указать И.О. Фамилию

Нормативная база

Часть 1 статьи 445 ГК РФ регулирует применение протокола разногласий, когда одна из сторон обязана подписать договор. В этой ситуации ПР становится установленной формой приема (акцепта) предлагаемого контракта. С помощью этого документа принимающая сторона согласовывает, уточняет или корректирует приемлемые для нее условия.

Но такую форму согласования договоренностей можно применять и в других контрактах самого широкого спектра. При этом появление протокола разногласий не означает, что положения договора не согласованы сторонами.

Просто согласование происходит посредством такого приложения к контракту. Подписывают его представители сторон, получившие полномочия на заключение основного документа.

При заключении необязательных договоров стороны согласовывают спорные вопросы в свободной форме. Если речь идет об оферте, то нельзя выходить за рамки положений статей с 437-й по 443 Гражданского Кодекса. А при заключении гос. контракта в электронной форме протокол разногласий нужно составить с учетом требований ст. 83.2 Закона №44-ФЗ.

Во всех остальных ситуациях стороны могут применять ПР по своему усмотрению. Некоторые организации разработали собственные формы таких документов, выложенные на корпоративных сайтах.

Это дает возможность согласовать возможные разногласия с контрагентами еще на этапе подготовки контракта. Особенно, когда он имеет типовую форму. А именно так и обстоит дело, когда применяют, например, публичный договор, который прошел предварительную регистрацию.

Кому поручить составление и правку ПР

На практике написать ПР обычно поручают представителю организации, которая принимает (осуществляет акцепт) предложение, оформленное в договоре. Подразумевается, что для составления протокола необходима соответствующая квалификация, в том числе в вопросах нормативного права.

Поэтому обычно корректировку условий контракта через ПР поручают руководителю отдела, имеющего прямое отношение к договору. Нередко такую задачу возлагают на штатного юриста.

Протокол часто претерпевает различные изменения. Но обычно правку предварительно оговаривают со второй стороной. Поэтому вносить исправления в текст ПР может и сотрудник среднего звена.

Тем более, что исправления касаются не основных положений, а различных деталей оплаты, сроков и т.д. И могут быть любыми, при соблюдении требований законодательства.

Принципы составления ПР

При свободе в составлении ПР существуют требования к обязательному отражению в нем ряда сведений. Помимо места и даты составления, а также реквизитов основного контракта, следует повторить названия договаривающихся организаций.

Обязательно нужно перечислить положения договора, в которые вносят поправки. Указывают каждое в двух формулировках: начальной и измененной. Максимальный срок создания и согласования протокола разногласий ограничен 60 днями.

По 30 дней для каждой стороны. Как правило, этого времени достаточно для любого случая. Договаривающиеся контрагенты имеют и более весомые причины для ускорения процесса. Для нотариально заверенного договора требуется и аналогичное заверение ПР.

Получив составленный протокол, первая сторона должна уведомить контрагента о согласии с коррективами или об их отклонении. При частичном согласии оформляют бланк согласованности с детальным перечислением принятых и отклоненных положений.

Такое взаимодействие может продолжаться до окончательного удовлетворения всех требований обеих сторон. Когда такой исход не достигнут, не заключенный контракт теряет силу.

Как оформить ПР

При оформлении протокола разногласий на бланке компании можно не повторять в тексте ее реквизиты. Если такой бланк не разработан, подойдет и обычный лист А4. Возможен и рукописный, и печатный вариант.

Графы и формулировки законодательно не определены. Можно составить ПР и в качестве дополнительного соглашения к уже подписанному договору. Подписи должны быть не факсимильными. А печать здесь совсем не обязательна. Хотя и не запрещена.

В тексте документа указывают сведения о разногласиях, которые требуют исправления. Описывают предлагаемые правки. Очень удобно для этого табличное отображение информации. В первый столбец вносят начальный вариант пункта, во второй — предлагаемое изменение.

Если же компромисс найден, то в бланке протокола нужно написать, в редакции какой из сторон была принята каждая статья контракта. Для пунктов, которые были сформулированы путем частичного сложения вариантов двух сторон, можно предусмотреть отдельный столбец.

ПР нужно оформить в 2 или в 3 экземплярах. Во втором случае два предназначены для стороны, предлагающей договор. После подписания протокола в основном договоре следует отметить необходимость учитывать условия этого приложения. Если исправленные формулировки вносятся в договор, документ сдают для хранения в архив.

Поручите задачу профессионалам. Юристы выполнят заказ по стоимости, которую вы укажите. Вам не придётся изучать законы, читать статьи и разбираться в вопросе самим.

Когда составлять протокол разногласий обязательно, а когда желательно

• Такая обязанность прописана в законах. Например, как с договорами поставки (ст. 507 ГК РФ).
• От подписания договора нельзя отказаться (ст. 445 ГК РФ), но условия оферты не подходят. Например, нельзя отказаться от заключения договоров: публичного характера (ст. 426 ГК РФ), открытия банковских счетов (ст. 846 ГК РФ), с победителями торгов (ст. 447 ГК РФ).

• Вы заключаете «типовой договор»

• Вы заключаете заведомо неравный договор (договор присоединения)

• Вы заключаете договор с сильным контрагентом/монополистом рынка, и он затягивает переговорный этап.

Как составить протокол разногласий (правила + пример)

• Населенный пункт и дату составления документа
• № основного договора (или проекта)
• Номера и содержание пунктов, которые предлагается скорректировать: в изначальной редакции и с изменениями
• Реквизиты контрагентов (по желанию — эта информация есть в договоре)
• Подписи директоров организаций или лиц, имеющих право заключать договоры от имени компании по доверенности (можно с печатями, но они необязательны).

Что учесть при составлении протокола разногласий, чтобы заключить выгодную сделку и выиграть в суде, если возникнет спор

1. Всегда составляйте протокол разногласий, даже если знаете, что контрагент не пойдет навстречу

Когда возникнет спор, вы сможете доказать суду, что использовали возможность выразить несогласие с кабальными, несправедливыми, несоразмерными условиями договора. Если протокол не составлять – суд сочтет, что условия вас полностью устраивали (2, 3) .

2. Делайте отметку, что условия в протоколе – существенные

Если будет спор по условиям из протокола, для суда важно, существенные они или несущественные. Вы сможете оспорить сделку и выиграть спор, если контрагент выразит несогласие с существенными (по протоколу) условиями (4) и не будет их исполнять. Кроме того, такая отметка защитит ваши интересы, если договор заключили, но партнер не подписал протокол.

Если контрагент не подписал протокол разногласий с существенными условиями, суд признает сделку незаключенной (5), и вы освободитесь от обязательств. Если контрагент не подписал протокол с несущественными условиями, суд может признать невыгодный для вас договор заключенным, и вы будете вынуждены его исполнять (6).

3. Фиксируйте в протоколе срок, когда вторая сторона должна вернуть вам подписанный экземпляр

Потенциальный партнер может долго тянуть с подписанием протокола (если это не обязательный договор), а вы терпеть убытки. Например, связанные с тратами на подготовку исполнения обязательств по договору, простоем оборудования и т. д.

Указание срока, в течение которого вы ожидаете ответа от контрагента, дает вам право в случае безосновательного уклонения контрагента от подписания протокола, в судебном порядке требовать заключения договора и/или возмещения понесенных убытков.

4. Не начинайте работать, не пересылайте аванс контрагенту, пока он не подписал протокол разногласий

Если вы начали работу или перевели часть оплаты партнеру, а условия до конца не согласовали, суд может признать договор действующим (7). Даже если вы не подписали ни договор, ни протокол разногласий, и вернули документы, но успели перечислить аванс, – вы будете вынуждены исполнять условия невыгодной оферты (8) .

5. Подписывайте основное соглашение только после того, как партнер подпишет, а вы получите протокол разногласий

Иначе контрагент может «забыть» о протоколе, а вы будете переплачивать или работать на невыгодных условиях.

6. Обращайте внимание на числа

Протокол разногласий, как правило, содержит не одну дату, а несколько: когда составлен протокол, когда он подписан одной и другой стороной, с какого числа документ считается вступившим в силу (когда начинается его действие). Оптимальный вариант – датировать все одним числом. Если это невозможно, проследите, чтобы дата вступления в силу протокола разногласий была аналогичной дате вступления в силу основного соглашения.

Или укажите, что договор признаётся заключенным с момента подписания протокола разногласий. Иначе протокол, датированный более ранним, чем контракт, числом, может быть воспринят судом как преддоговорная переписка, а его условия признаны не имеющими силу (9).

В каких случаях рекомендуется составлять протокол разногласий по договору

Протокол разногласий необходимо подготовить в двух случаях (таблица 1).

Когда нужно составлять протокол разногласий

В силу прямого требования к данному типу соглашений

В силу нормы пункта 1 статьи 445 ГК РФ

Например, для договоров поставки такое требование присутствует в статье 507 ГК РФ. Если одна сторона сделки направила протокол разногласий, вторая обязана или согласиться на изменения, или предложить еще один вариант согласования спорных условий.

Например, компания обязана заключить договор. Если она получила оферту, но не акцептовала ее и не отказалось от сделки, необходимо подготовить протокол разногласий.

Часто причинами для составления протокола разногласий являются:

1. Выявление несоответствия между реквизитами сторон;
2. Отсутствие одного или нескольких существенных условий договора, которые проговаривались в ходе переговоров.
3. Появление новых и дополнительных условий, важных для одной из сторон договора.
4. Грамматические и арифметические ошибки в проекте договора.

Оформить протокол можно и в иных случаях — для наилучшего согласования условий сделки и во избежание проблем и споров.

Каков порядок подписания договора с протоколом урегулирования разногласий

Процедуру подписания типового договора и протокола разногласия к нему можно разделить на три этапа.

1. Специалист договорного отдела анализируют договор.
2. После того, как пункты, нуждающиеся в редактировании, выявлены, они включаются в протокол разногласий, который направляется организации — контрагенту.
3. Если у контрагента не возникло вопросов, протокол разногласий подписывается и составляется протокол урегулирования разногласий.

И протокол разногласий, и протокол урегулирования разногласий являются неотъемлемыми приложениями к основному договору и вступают в законную силу вместе с ним.

Как быть, если вторая сторона не подписывает протокол урегулирования разногласий

Обычно стороны договора урегулируют разногласия до тех пор, пока не придут к компромиссу.

Но случаются и саботажные ситуации, когда одна из компаний цепляется то к первому, то ко второму, то к третьему пункту. В этом случае втора сторона может подать в суд иск о понуждении к заключению договора. В суд потребуется представить основной договор, протокол разногласий (желательно ранее подписанный) и протокол урегулирования разногласий.

Как составить договор урегулирования разногласий

Составить протокол урегулирования разногласий, может наделённый необходимыми полномочиями и обладающий достаточными знаниями сотрудник компании. Если компания крупная, эту задачу целесообразно получить специалистам договорного отдела. Форма протокола урегулирования разногласий аналогична форма протокола разногласий (рисунок 2).

Договор урегулирования разногласий должен удостоверить директор.

Обратите внимание на ряд значений, которые нужно указывать в документе для того, чтобы его признали законным:

• наименование,
• время, дата и место составления,
• названия компаний, между которыми составляется протокол,
• номер и дату основного договора.

Также нужно подробно прописать пункты, которые подверглись редактированию (их начальный вариант, вариант предложенный второй стороной и тот, который согласован и является действительным).

Протокол составляется в двух экземплярах и подписывается представителями обеих сторон.